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[ 賈春梅 ]——(2012-6-18) / 已閱4476次

近年來(lái)，出賣親生子女的行為屢屢發(fā)生，關(guān)于此類行為的定性爭(zhēng)議不斷。目前，處理此類案件的主要依據(jù)是2010年3月15日最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合出臺(tái)的《關(guān)于依法懲治拐賣婦女兒童犯罪的意見(jiàn)》的規(guī)定:“以非法獲利為目的，出賣親生子女的，應(yīng)當(dāng)以拐賣婦女、兒童罪論處�！薄安皇浅鲇诜欠ǐ@利，而是迫于生活困難，或者受重男輕女思想影響，私自將沒(méi)有獨(dú)立生活能力的子女送給他人撫養(yǎng)，包括收取少量‘營(yíng)養(yǎng)費(fèi)’、‘感謝費(fèi)’的，屬于民間送養(yǎng)行為，不能以拐賣婦女、兒童罪論處。對(duì)私自送養(yǎng)導(dǎo)致子女身心健康受到嚴(yán)重?fù)p害，或者具有其他惡劣情節(jié)，符合遺棄罪特征的，可以遺棄罪論處”。依此規(guī)定，出賣親生子女的行為可能構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪或遺棄罪，區(qū)分的關(guān)鍵是“是否以非法獲利為目的”。但這一規(guī)定，無(wú)論在理論上還是實(shí)踐中都存在一些問(wèn)題，影響了對(duì)出賣親生子女行為的公正評(píng)價(jià)和處理。

從理論上講，首先，我國(guó)刑法第240條規(guī)定:“拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)婦女、兒童的行為之一的�！睂⒊鲑u親生子女歸于拐賣婦女、兒童罪，是認(rèn)為出賣親生子女屬于上述所列行為中的“販賣”行為。然而，“販賣”的含義是“買后再賣”，將“生育后出賣”定性為“販賣”難脫擴(kuò)大解釋之嫌。其次，拐賣兒童與出賣親生子女雖然侵害的都是兒童的身體自由和人格尊嚴(yán)權(quán)。但拐賣兒童的行為同時(shí)還破壞了父母與子女的親情關(guān)系及父母的監(jiān)護(hù)權(quán)。在拐賣行為中，作為被拐賣子女的父母往往也是受害人，而在出賣親生子女的行為中父親或母親則成了侵害人。將兩種性質(zhì)上存在如此大差別的行為界定為同一種性質(zhì)的犯罪，不僅理論上缺乏依據(jù)，也難以被大眾所接受。再次，就遺棄罪而言，遺棄罪是指對(duì)于年老、年幼、患病或者其他沒(méi)有獨(dú)立生活能力的人，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)，情節(jié)惡劣的行為。遺棄的行為往往給被害人的生命、健康造成威脅。其行為的主要表現(xiàn)是拒不履行扶養(yǎng)義務(wù)。出賣親生子女的行為也有一定程度的拒不履行扶養(yǎng)義務(wù)的內(nèi)容，但“遺棄”卻無(wú)法涵蓋“出賣獲利”行為。此外，出賣親生子女更多地表現(xiàn)為一種轉(zhuǎn)讓扶養(yǎng)義務(wù)的性質(zhì)。因此，無(wú)論是拐賣婦女、兒童罪，還是遺棄罪均不能準(zhǔn)確界定出賣親生子女的行為。

從實(shí)踐中看，首先，出賣親生子女相對(duì)于典型的拐賣兒童行為，其社會(huì)危險(xiǎn)性要小很多，但拐賣婦女、兒童罪的法定刑起點(diǎn)就是五年以上有期徒刑。出賣親生子女一旦被確定為拐賣婦女、兒童罪就要被處以五年以上有期徒刑，這顯然有違罪刑相適應(yīng)原則，也與民眾樸素的公正觀念相沖突。正是基于這一考慮，實(shí)踐中往往對(duì)出賣親生子女構(gòu)成拐賣婦女、兒童罪的行為，在五年以下量刑。但這樣的處罰在沒(méi)有法定減輕情節(jié)的情況下，又違反了罪刑法定原則。同時(shí)，各地司法機(jī)關(guān)對(duì)于出賣親生子女收取多大數(shù)額的錢財(cái)才算非法獲利，掌握標(biāo)準(zhǔn)不一，在量刑上差別也很大，影響了司法公正。其次，依據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，區(qū)分出賣親生子女的行為是拐賣婦女、兒童罪還是遺棄罪，關(guān)鍵看其行為是以非法獲利為目的，還是拒不履行扶養(yǎng)義務(wù)。然而，出賣親生子女行為本身就包括非法獲利和拒不履行扶養(yǎng)義務(wù)雙重內(nèi)容，實(shí)踐中很難區(qū)分哪一個(gè)更明顯。

綜上所述，筆者認(rèn)為，出賣親生子女的行為，無(wú)論其侵犯的客體還是客觀行為表現(xiàn)都有其獨(dú)立的特點(diǎn)，因此應(yīng)單獨(dú)予以評(píng)價(jià)，具體可在刑法第240條增加一款:“以非法獲利為目的，出賣親生子女的，處五年以下有期徒刑，并處罰金;情節(jié)惡劣的，處五年以上有期徒刑，并處罰金�！�

(作者單位:河北省邯鄲市人民檢察院、河北省廣平縣人民檢察院)